刑事 开设赌场罪 到案后 规劝同案犯投案 立功

2021年11月6日至16日，被告人陈某与季某银（另案处理）等人为牟取非法利益，在江苏省盐城市大丰区开设赌场。案发后，陈某劝说同案人员季某银向公安机关投案。2021年11月16日8时许，被告人陈某和季某银到盐城市大丰区公安局某派出所投案。陈某归案后未如实供述犯罪事实。江苏省阜宁县人民法院于2024年3月21日作出（2022）苏0923刑初145号之一刑事判决：被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。宣判后，被告人陈某不服，提出上诉。江苏省盐城市中级人民法院于2024年7月9日作出（2024）苏09刑终209号刑事判决，以开设赌场罪改判被告人陈某有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币四万八千元。

法院生效裁判认为：被告人陈某以营利为目的，与他人共同开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，陈某起主要作用，系主犯。陈某归案后，未如实供述犯罪事实，在审理过程中，陈某拒不供认其组织、指挥开设赌场的主要犯罪事实。因此，陈某虽系主动投案，但未及时如实供述其犯罪事实，依法不应认定为自首。一审认定被告人陈某在尚未归案前规劝他人投案自首，未认定为立功。经查，被告人陈某出于规劝同案人员季某银投案的目的，主动找到季某银，劝说并陪同涉嫌故意伤害犯罪的季某银向派出所投案，同时就自己涉嫌赌博问题投案。后季某银因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑十五年。《最高人民法院关于 处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（法释〔1998〕8号）第五条将立功的起始时间明确为“到案后”，但“到案后”不等于“立案后”。对于虽未处于公安机关实际控制之下的犯罪分子，但确有证据证实公安机关已经掌握其涉案，犯罪分子本人准备投案的，可以认定为“到案后”。综上，陈某主动规劝并陪同同案犯投案，且同案犯犯有其他犯罪的，属于“其他有利于国家和社会的突出表现”，依法认定为立功。故法院依法作出如上裁判。

1.根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（法释〔1998〕8号）第五条的规定，认定犯罪分子的立功表现限于“到案后”。“到案后”不等于“立案后”。对于虽未处于公安机关实际控制之下的犯罪分子，但确有证据证实公安机关已经掌握其涉案，犯罪分子本人准备投案的，可以认定为“到案后”。

2.规劝并陪同同案犯投案，且同案犯涉嫌其他犯罪的，属于《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条规定的“具有其他有利于国家和社会的突出表现”，应当认定为立功。

《中华人民共和国刑法》第68条、第303条

《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（法释〔1998〕8号）第5条

一审：江苏省阜宁县人民法院（2022）苏0923刑初145号之一刑事判决（2024年3月21日）

二审：江苏省盐城市中级人民法院（2024）苏09刑终209号刑事判决（2024年7月9日）